工程系政府采購和招投標領(lǐng)域的重要內(nèi)容,但實際執(zhí)行中,因?qū)こ虒傩园盐詹粶蚀_,或明知屬于貨物或服務(wù)卻當成工程執(zhí)行招標投標法,導(dǎo)致適用法律錯誤、引起法律糾紛的情況時有發(fā)生。因此,科學(xué)合理界定項目屬性是保證招投標和政府采購活動適用法律準確的關(guān)鍵。
把握工程屬性的原則
《政府采購法》第二條規(guī)定,“本法所稱貨物,是指各種形態(tài)和種類的物品,包括原材料、燃料、設(shè)備、產(chǎn)品等。本法所稱工程,是指建設(shè)工程,包括建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴建、裝修、拆除、修繕等。本法所稱服務(wù),是指除貨物和工程以外的其他政府采購對象。”另外,《中華人民共和國政府采購法實施條例》(以下簡稱《政府采購法實施條例》)也明確了工程的定義,并且與《中華人民共和國招標投標法實施條例》(以下簡稱《招標投標法實施條例》)的定義完全一致。根據(jù)上述法律法規(guī)規(guī)定,應(yīng)從以下三方面把握政府采購工程項目的屬性:
一是“工程”必須與“建設(shè)”緊密相連。
無論是《政府采購法》及實施條例還是《招標投標法實施條例》,定義工程時,均稱為“建設(shè)工程”,即“工程”與“建設(shè)”密不可分,并有很強的時限性,即必須是正在或準備建設(shè)的工程,才稱為工程,已建設(shè)完成的工程,構(gòu)成了固定資產(chǎn),就不能再稱為工程,應(yīng)歸類于貨物屬性,例如通過工程建設(shè)形成的各類房屋、道路、橋梁、管網(wǎng)、渠壩、碼頭及其附屬設(shè)施等,均屬于貨物,采購這些已構(gòu)成固定資產(chǎn)的“工程”,無論采用招標方式還是非招標方式(競爭性談判或磋商、詢價、單一來源采購等方式),均應(yīng)執(zhí)行《政府采購法》及實施條例。
二是不能將工程(建設(shè)工程)范圍人為縮小,狹隘地認為建設(shè)工程只限于建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴建、裝修、拆除、修繕。
無論是《政府采購法》及其實施條例還是《招標投標法實施條例》,對建設(shè)工程定義時,均用的是“包括”二字,即是以列舉的形式對建設(shè)工程進行說明,而不是用肯定的形式認定建設(shè)工程就是指建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴建、裝修、拆除、修繕。結(jié)合《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》和《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》關(guān)于“建設(shè)工程,是指土木工程、建筑工程、線路管道和設(shè)備安裝工程及裝修工程”的定義,工程應(yīng)當是指所有通過設(shè)計、施工、制造等建設(shè)活動形成有形固定資產(chǎn)的總稱,與建筑物和構(gòu)筑物無關(guān)的其他建設(shè)工程,如,各種管道線路鋪設(shè)工程,室外體育娛樂設(shè)施建設(shè)工程,荒山園林綠化工程,單獨的裝飾裝修工程和拆除工程,土地整理工程等,也屬于工程范疇,采用招標方式時應(yīng)執(zhí)行《招標投標法》及實施條例。
三是不能將工程范圍無限擴大,籠統(tǒng)地將所有帶“工程”字眼的項目均當成建設(shè)工程。
一些與建設(shè)工程無任何關(guān)系的“工程”,如“希望工程”“助學(xué)工程”“五個一工程”“211工程”等,屬于社會重大活動事項,明顯不屬于建設(shè)工程范疇;一些名義上稱為“工程”,如“計算機網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)工程”“燈光音響工程”“機房建設(shè)工程”“交通設(shè)施設(shè)備安裝工程”“交通標線施劃工程”“腳手架和展臺等臨時架搭建工程”等,本質(zhì)上屬于貨物或服務(wù)招標采購項目,只有其作為建筑物或構(gòu)筑物等建設(shè)工程的配套設(shè)施設(shè)備和服務(wù)時(即與建筑物或構(gòu)筑物等工程主體不可分割),才屬于和工程建設(shè)有關(guān)的貨物或服務(wù),采用招標方式時執(zhí)行《招標投標法》及其實施條例。非在建工程采購上述屬于貨物或服務(wù)性質(zhì)的“工程”,無論是采用招標方式還是非招標方式,均應(yīng)執(zhí)行《政府采購法》及其實施條例。
辨識“工程”屬性的方法